一、多项选择题
1. 法的指引作用分为确定的指引和有选择的指引,下列哪些表述属于有选择的指引?______
A.《刑法》规定,强奸妇女多人的,应处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑
B.《宪法》规定,公民的自由言论权不受侵犯
C.《合同法》规定,应该遵循诚实守信原则
D.《继承法》规定,公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或数人继承
正确答案:AD
[解析] 有选择的指引,是指通过宣告法律权利,给予人们一定的选择范围。A项比较特殊。《刑法》分则部分的条文,要求人们不得为刑法规定的犯罪行为,从这个角度看,其指引作用属于确定的指引。但同时,《刑法》分则部分的条文,也属于裁判规则,它告诉人民法院对于犯罪行为,应当如何判处刑罚。从这个角度讲,A项引用的条文,很明显赋予了人民法院裁量权,其指引作用,属于有选择的指引,人民法院可以根据强奸妇女案件的具体情况,在10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑中选择适当的刑罚。所以,A项具有双重属性,从不同的角度,有不同的认定,A项当选。B项规定的是义务,其指引作用属于确定的指引。C项规定应为确定性指引。D项规定的也是权利,其指引属于有选择的指引。
2. 关于法的概念,各大法学流派提出了自己的观点,下列陈述与他们的观点相符的是______
A.法律实证主义理论主张法和道德是分离的,实然法和应然法之间,不存在概念上的必然联系
B.分析主义法学主张以权威性制定为首要因素定义法的概念
C.法社会学和法现实主义主张以社会实效为首要因素定义法的概念
D.非实证主义也可能以社会实效与内容的正确性为定义要素
正确答案:ABCD
[解析] D对,因第三条道路以权威性制定、社会实效与内容的正确性为定义要素。
3. 学者们认为,当法的价值发生冲突时,可以采取价值位阶原则作为平衡价值冲突的一种解决原则,下列哪些实例体现了该原则?______
A.秩序必须接受自由、正义标准的约束
B.为了维护公共秩序,必要时可以实行交通管制,但应尽可能实现“最小损害”或“最小限制”
C.在某一民事案件中,法官综合考虑各方当事人之间的特定情形、需求和利益,以找出兼顾双方利益的解决方案
D.自由代表人的最本质的人性需要,是法的价值的顶端,而正义则是自由之下制约其他价值的法律标准
正确答案:AD
[解析] 法的各种价值之间有时会发生矛盾,因而形成相关的平衡价值冲突的规则。解决法的价值冲突的原则主要有价值位阶原则、个案平衡原则和比例原则。价值位阶原则是指在不同位阶的法的价值发生冲突时,在先的价值优于在后的价值。个案平衡是指处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时,必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益,以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。比例原则是指为保护某种较为优越的法价值须侵犯一种法益时,不得逾越此目的所必要的程度。据此,A、D两项体现了价值位阶原则,B项体现了比例原则,C项体现了个案平衡原则,因此,A、D两项当选。
4. 关于法律适用,下列说法不正确的是______
A.正当性是指将法律决定建立在既存的一般性的法律规范的基础上,并按照一定的方法适用法律规范
B.法律决定的正当性程度越高,人们有效地安排和计划自己的生活的可能性越大
C.法律决定的可预测性程度越高,人们安排和计划自己满意的生活的可能性越大。
D.法的安定性原则一般高于合正义性
正确答案:ABC
[解析] A是可预测性的定义,故错误。B应当是可预测性,C应当是正当性。D是拉德布鲁赫公式的含义:最通常用来解决可预测性与正当性之间冲突的公式:(1)法的安定性原则高于合正义性;(2)当法律违反正义的程度已经达到无法忍受的状态,该法律就不再是法律,而不过是权力的运作而已;(3)如果立法者在立法时有意否定正义的核心原则——平等原则时,即符合第二项标准。
5. 李一(原告)与李二(被告)系亲兄弟,父母退休后与李二共同居住并由其赡养。父亲去世时李二独自料理后事,未通知李一参加。李一以李二侵犯其悼念权为由诉至法院。法院认为,按照我国民间习惯,原告有权对死者进行悼念,但现行法律对此没有规定,该诉讼请求于法无据,判决李一败诉。关于此案,下列哪些说法是正确的?______
A.本案中的李二侵犯了李一的经济、社会、文化权利
B.习惯在我国是一种非正式的法的渊源
C.法院之所以未支持原告诉讼请求,理由在于李二侵犯的权利并非法定权利
D.在本案中法官对判决进行了法律证成
正确答案:BCD
[解析] 我国《宪法》所规定的经济、社会、文化权利包括财产权,劳动权,休息权,获得物质帮助权,并没有本题中的所谓悼念权。故A项说法错误。非正式的法的渊源指不具有明文规定的法律效力,但具有法律说服力并能够构成法律人的法律决定的大前提的准则来源的那些资料,如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯、乡规民约、社团规章、权威性法学著作,还有外国法等。因此,习惯属于非正式渊源。故B说法正确。由于悼念权在我国法律当中并没有加以规定,并不是法定权利,故法院可以不支持原告诉讼请求。故C项说法正确。法律人适用法律的最直接的目标就是要获得一个合理的法律决定。一方面,法律决定是按照一定的推理规则从前提中推导出来的;另一方面,推导法律决定所依赖的前提是合理的、正当的。这个就是法律证成。本题中,法官根据法律,按照逻辑,推导出了结论,因此,他进行了法律证成。D项说法正确。
6. 关于法律解释和法律推理,下列说法不正确的有______
A.法官在进行法律推理时,既要遵守和服从法律规则又要在不同利益冲突间进行价值平衡和选择
B.法律解释和法律推理属于完全不同的两种思维活动,法律推理完全独立于法律解释
C.作为一种法律思维活动,法律推理的根本目的在于发现绝对事实和真相
D.法律推理是严格的形式推理,不受人的价值观影响
正确答案:BCD
[解析] 法律推理不能完全独立于法律解释。法律推理是为了得出法律判决的结论,找出确定的答案是法律推理的主要目的,而法律解释的目的是为了进一步明确法律的意义。法律解释只是为法律论证提供了命题,命题本身的正确与否不是靠解释来完成的,它只能通过法律论证的方法来加以解决。通过法律论证,法官们可以进行比较与鉴别,从各种解释结果中找出最好的答案。故B错误。法律推理是一种寻求正当性证明的推理,故C错误。法律推理不可避免地受到人的价值观的影响,D错误。
7. 关于法律部门这个概念,有各种说法,下列表述不正确的有______
A.划分法律部门的标准是法律调整的社会关系
B.每个部门法都调整同一类社会关系,每种社会关系也只能由一个部门法调整
C.大多数规范性法律文件并非各自包含一个法律部门的规范,可能还包含属于其他法律部门的规范
D.民法部门不是仅仅包括《民法通则》这个规范性文件
正确答案:AB
[解析] 划分法律部门的标准包括法律调整的社会关系和调整方法两种,故A项

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