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法律职业资格-客观卷二-民事证据

1.【单项选择题】甲与乙公司发生买卖合同纠纷,甲准备起诉乙公司。下列关于证据保全的说法,其中错误的是:( )

A. 如果甲准备在起诉前向人民法院申请证据保全,可以向乙公司所在地法院申请

B. 如果甲在起诉前向人民法院申请证据保全且在法院采取保全措施15日内不起诉,则法院应当解除该保全措施

C. 如果甲在起诉后准备申请证据保全,他应在举证期限届满前书面提出

D. 如果人民法院在受理本案后发现乙公司有转移证据的行为并使证据可能灭失时,人民法院可以裁定采取证据保全措施

正确答案:B

参考解析:考查诉前证据保全。

根据《民事诉讼法》第84条的规定,利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人们法院申请保全证据,因此A项正确。

根据《民事诉讼法》第84条第3款(证据保全的其他程序,参照适用本法第九章保全的有关规定)和第101条第3款(申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,人民法院应当解除保全)的规定,B项错误。

根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(2019年修正)第25条规定,当事人或者利害关系人根据民事诉讼法第八十一条(现84条)的规定申请证据保全的,申请书应当载明需要保全的证据的基本情况、申请保全的理由以及采取何种保全措施等内容。当事人根据民事诉讼法第八十一条第一款的规定申请证据保全的,应当在举证期限届满前向人民法院提出。法律、司法解释对诉前证据保全有规定的,依照其规定办理。C、D两项正确。

2.【单项选择题】甲公司诉乙公司侵犯知识产权一案中,双方当事人对乙公司所使用的生产技术是否与甲公司的生产技术雷同产生争议,而关于乙公司生产技术的详细说明存在于乙公司的技术开发合同中。为了证明乙公司确实擅自使用甲公司的专利技术,甲公司向法院申请要求乙公司提交其技术开发合同,法院予以准许。则下列说法中正确的是:( )

A. 甲公司可以在庭审中提出口头申请

B. 甲公司应在举证期限届满前提出申请

C. 在乙公司无正当理由拒绝提供技术开发合同的情况下,法院应当依职权调取乙公司的技术开发合同

D. 在乙公司无正当理由拒绝提供技术开发合同的情况下,人民法院应当判决乙公司败诉

正确答案:B

参考解析:考查文书提出命令。根据《民诉解释》第112条的规定,书证在对方当事人控制之下的,承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。申请理由成立的,人民法院应当责令对方当事人提交,因提交书证所产生的费用,由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的,人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。故B项正确,ACD项错误。

3.【单项选择题】关于证据,以下说法正确的是:( )

A. 所有证据都应该在法庭上出示

B. 书证必须提交原件

C. 14岁以下得未成年人不得作为证人

D. 对双方当事人无争议的事实,人民法院不能责令当事人提供有关证据

正确答案:A

参考解析:本题考查民事诉讼证据。

A正确,根据《民事诉讼法》第69条的规定,证据应当在法庭上出示,并由当事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人稳私的证据应当保密,需要在法庭出示的,不得在公开开庭时出示。所有证据都需要出示,只是涉及上述秘密的不得公开开庭时出示,但也必须出示。

B错误,可以提交复印件,和原件审核无误的复印件是可以提交的。

C错误,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(2019年修正)第67条规定,不能正确表达意思的人,不能作为证人。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人,可以作为证人。

D错误,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(2019年修正)第18条规定,双方当事人无争议的事实符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十六条第一款规定情形的,人民法院可以责令当事人提供有关证据。

4.【单项选择题】需要保全证据的情况有两种:一是证据可能灭失,二是:( )

A. 证据涉及国家秘密和个人隐私

B. 证据在以后难以取得

C. 证据持有人是外国人

D. 证据为案外人掌握

正确答案:B

参考解析:根据《民事诉讼法》第77条的规定,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。B项正确。

10.【多项选择题】甲公司和乙公司签订技术合作开发合同,在合同履行过程中甲公司认为乙公司提供的技术不符合合同约定要求。在协商无果的情况下,甲公司诉至有管辖权的人民法院,对乙公司提出违约损害赔偿请求。则关于本案下列说法中正确的是:( )

A. 如果乙申请技术鉴定,则公平起见应由甲确定具备资格的鉴定人

B. 如果当事人申请鉴定,鉴定人可以询问当事人、证人

C. 对于本案的鉴定,甲可以申请法院通知有专门知识的人出庭,就鉴定意见提出意见

D. 当事人对鉴定意见有异议的,鉴定人应当出庭作证。如果鉴定人确有特殊情形无法出庭作证的,经人民法院允许,鉴定人可以采取视频传输等特殊方式出庭作证

正确答案:B,C

参考解析:考查鉴定意见。

根据《民事诉讼法》第79条第1款的规定,当事人申请鉴定的,由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人,故A项错误。

根据《民事诉讼法》第79条(当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的,由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人;协商不成的,由人民法院指定。当事人未申请鉴定,人民法院对专门性问题认为需要鉴定的,应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定)、第80条第1款(鉴定人有权了解进行鉴定所需要的案件材料,必要时可以询问当事人、证人)、第82条( 当事人可以申请人民法院通知有专门知识的人出庭,就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见)的规定,BC项正确。

根据《民事诉讼法》第81条规定,当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为认定事实的根据;支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(2019年修正)第80条规定,鉴定人应当就鉴定事项如实答复当事人的异议和审判人员的询问。当庭答复确有困难的,经人民法院准许,可以在庭审结束后书面答复。人民法院应当及时将书面答复送交当事人,并听取当事人的意见。必要时,可以再次组织质证。D项错误。

11.【多项选择题】张鹏在下班回家途中被一狼狗咬伤,医疗费和误工损失共达2500元。张鹏向该狼狗饲养人刘明索赔未果,遂诉至法院,要求刘明赔偿其损失。下列证据中,哪些证据属于本证:( )

A. 张鹏提出的伤口的照片和医院的诊断书

B. 刘明否认他的狗咬伤张鹏的陈述

C. 刘明提供的证人甲所作其狼狗之所以咬伤张鹏,是因为张鹏故意殴打其狼狗造成的陈述

D. 刘明提出一份证人证言,证明张鹏的伤不是其狼狗咬伤

正确答案:A,C

参考解析:考查本证和反证。本证和反证的区分,要看对证据所证明的事实,提出方是否承担证明责任。张鹏对侵害事实的存在承担举证责任,其提出伤口的照片和医院的诊断书是用于证明侵害事实存在,照片和诊断书属于本证,故A

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