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法律职业资格-客观卷一-附带民事诉讼

1.【单项选择题】某县检察院以抢劫罪对孙某提起公诉,被害人李某提起附带民事诉讼。下列哪一种说法是正确的?( )

A. 审判附带民事诉讼案件,应当适用民事诉讼法,不适用刑事诉讼法

B. 如果调解达成协议,不论是否当庭执行完毕,审判人员都必须制作调解书

C. 附带民事诉讼案件,由检察机关决定查封被告人财产

D. 若在侦查阶段孙某、李某已就赔偿达成协议且孙某已给付,法院不予受理,但有证据证明调解违反自愿、合法原则的除外

正确答案:D

参考解析:本题考查附带民事诉讼的审理程序。

《刑诉解释》第201条规定,人民法院审理附带民事诉讼案件,除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外,适用民事法律的有关规定。故A项不正确。

《刑诉解释》第190条规定,人民法院审理附带民事诉讼案件,可以根据自愿、合法的原则进行调解。经调解达成协议的,应当制作调解书。调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。调解达成协议并即时履行完毕的,可以不制作调解书,但应当制作笔录,经双方当事人、审判人员、书记员签名后即发生法律效力。故B项不正确。

《刑诉解释》第189条规定,人民法院对可能因被告人的行为或者其他原因,使附带民事判决难以执行的案件,根据附带民事诉讼原告人的申请,可以裁定采取保全措施,查封、扣押或者冻结被告人的财产;附带民事诉讼原告人未提出申请的,必要时,人民法院也可以采取保全措施。有权提起附带民事诉讼的人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起附带民事诉讼前,向被保全财产所在地、被申请人居住地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人在人民法院受理刑事案件后十五日以内未提起附带民事诉讼的,人民法院应当解除保全措施。人民法院采取保全措施,适用民事诉讼法第一百条至第一百零五条的有关规定,但民事诉讼法第一百零一条第三款的规定除外。故C项不正确。

《刑诉解释》第185条规定,侦查、审查起诉期间,有权提起附带民事诉讼的人提出赔偿要求,经公安机关、人民检察院调解,当事人双方已经达成协议并全部履行,被害人或者其法定代理人、近亲属又提起附带民事诉讼的,人民法院不予受理,但有证据证明调解违反自愿、合法原则的除外。故D项正确。

2.【单项选择题】控辩双方对第一审刑事判决未提出抗诉或者上诉,但被告人对第一审刑事附带民事诉讼判决中的附带民事部分不服,提起上诉,第二审法院审查后,认为第一审民事部分判决正确,但刑事部分判决有错误。第二审法院应当如何处理?( )

A. 指令下级法院按审判监督程序再审刑事部分

B. 裁定将全案发回重审刑事部分

C. 按审判监督程序再审刑事部分,同附带民事部分一并审理,依法判决

D. 裁定将刑事部分发回重审

正确答案:C

参考解析:本题考查刑事附带民事诉讼上诉的处理问题。《刑诉解释》第409条规定,第二审人民法院审理对附带民事部分提出上诉,刑事部分已经发生法律效力的案件,应当对全案进行审查,并按照下列情形分别处理: (一)第一审判决的刑事部分并无不当的,只需就附带民事部分作出处理; (二)第一审判决的刑事部分确有错误的,依照审判监督程序对刑事部分进行再审,并将附带民事部分与刑事部分一并审理。因此本题正确答案为选项C。

3.【单项选择题】张某被某县人民检察院以交通肇事罪向人民法院提起公诉,同时被害人李某向人民法院提起刑事附带民事诉讼,人民法院予以受理并决定对此案公开开庭审理。在审理过程中,合议庭认定被告人张某的行为不构成犯罪,只是一般的违法行为,张某对李某的受伤负有一定的民事责任,于是合议庭组织双方进行调解但是没有达成协议,则人民法院应当如何处理?( )

A. 退回人民检察院补充侦查

B. 将案件转到人民法院民事庭继续审理

C. 可以一并作出刑事附带民事判决

D. 仅对民事部分作出民事判决

正确答案:C

参考解析:本题考查附带民事诉讼的审理问题、补充侦查的适用条件。《刑诉解释》第197条第1款规定,人民法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪,对已经提起的附带民事诉讼,经调解不能达成协议的,可以一并作出刑事附带民事判决,也可以告知附带民事原告人另行提起民事诉讼。故C选项正确。

4.【单项选择题】关于附带民事诉讼的调解,下列选项正确的有?(  )

A. 周某过失致林某重伤,林某提起附带民事诉讼,在审理时,法院应当对该附带民事诉讼进行调解

B. 在侦查、审查起诉阶段,被害人提出赔偿要求经记录在案的,公安机关、检察院可以对民事赔偿部分进行调解

C. 蓝某交通肇事案中,被害人仇某在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼,另行提起民事诉讼的,法院应根据物质损失情况进行调解或者作出判决

D. 附带民事诉讼经调解达成协议并当庭执行完毕的,无须制作调解书,也不需记入笔录

正确答案:B

参考解析:《刑诉法解释》第190条规定,人民法院审理附带民事诉讼案件,可以根据自愿、合法的原则进行调解。经调解达成协议的,应当制作调解书。调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。调解达成协议并即时履行完毕的,可以不制作调解书,但应当制作笔录,经双方当事人、审判人员、书记员签名后即发生法律效力。故A项的错误在于,不是“应当”进行调解,是“可以”进行调解;D项的错误在于,不是“不需记入笔录”,而是“应当制作笔录”。

《刑诉法解释》第185条规定,侦查、审查起诉期间,有权提起附带民事诉讼的人提出赔偿要求,经公安机关、人民检察院调解,当事人双方已经达成协议并全部履行,被害人或者其法定代理人、近亲属又提起附带民事诉讼的,人民法院不予受理,但有证据证明调解违反自愿、合法原则的除外。故B项正确。

《刑诉法解释》第200条规定,被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼,另行提起民事诉讼的,人民法院可以进行调解,或者根据本解释第一百九十二条第二款、第三款的规定作出判决。故C项错误在于,此处的调解是不受物质损失情况的限制的。

8.【多项选择题】依法可能成为附带民事诉讼原告人的有:( )

A. 人民检察院

B. 被害人的法定代理人

C. 被害人的近亲属

D. 被害人的委托代理人

正确答案:A,B,C

参考解析:本题考查附带民事诉讼的提起。《刑事诉讼法》第101条规定,被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的,被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的,人民检察院在提起公诉的时候,可以提起附带民事诉讼。

9.【多项选择题】甲、乙、丙三人共同伤害被害人,检察机关对甲和乙提起公诉,对丙作了不起诉处理。被害人欲提起附带民事诉讼,下列说法哪些是正确的?( )

A. 应将甲和乙作为共同被告

B. 应将甲、乙、丙作为共同被告

C. 既可以将甲和乙作为被告,也可以将甲、乙、丙作为被告

D. 由于只有丙有赔偿能力,可以只以丙为被告

正确答案:C,D

参考解析:本题考查刑事附带民事诉讼的提起问题。根据《刑诉法解释》第180条的规定,附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括:(1)刑事被告人以及未被追究刑事责任的其他共同侵害人;(2)刑事被告人的监护人;(3)死刑罪犯的遗产继承人;(4)共同犯罪案件中,案件审结前死亡的被告人的遗产继承人;(5)对被害人的物质损失依法应当承担赔偿责任的其他单位和个人。附带民事诉讼被告人的亲友自愿代为赔偿的,可以准许。此处“未被追究刑事责任的其他共

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