泽熙美文一、单项选择题
每题所设选项中只有一个正确答案。
1. 刘月购买甲公司的化肥，使用后农作物生长异常。刘月向法院起诉，要求甲公司退款并赔偿损失。诉讼中甲公司否认刘月的损失是因其出售的化肥质量问题造成的，刘月向法院提供了本村吴某起诉甲公司损害赔偿案件的判决书，以证明甲公司出售的化肥有质量问题且与其所受损害有因果关系。关于本案刘月所受损害与使用甲公司化肥因果关系的证明责任分配，下列哪一选项是正确的?
A.应由刘月负担有因果关系的证明责任
B.应由甲公司负担无因果关系的证明责任
C.应由法院依职权裁量分配证明责任
D.应由双方当事人协商分担证明责任
正确答案：B
[解析] ①本题考查具体案件中证明责任的分配，考生需要首先判定案件的性质和类型，之后再进一步确定该类案件的证明责任分配原则。本案属于产品质量侵权纠纷，该类案件适用无过错归责原则，没有举证责任倒置的规定，因此原告应当对三要件承担证明责任即侵权行为、损害后果、因果关系。②但本案的特殊性在于，原告刘月向法院提供了本村吴某起诉甲公司损害赔偿案件的判决书，其中认定了因果关系的成立，这使得因果关系成为了预决事实(已经为生效法律文书所确认的事实)，属于免证事实，因此免除了原告对因果关系要件的证明责任，选项A的说法错误。预决事实是相对免证事实，对方当事人可以举证推翻，因此选项B的说法正确，当选。③证明责任具有法定性，只能由法律和司法解释预先规定，不允许当事人约定或法院裁量，因此选项C的说法错误。对案件中的同一事实，只有一方当事人负有证明责任，因此选项D的说法错误。
综上，本题正确答案为B选项。
2. 刘某因买卖合同纠纷向法院起诉，要求被告冯某履行合同并承担违约责任。法院按照普通程序审理该案件，决定由法官张某和人民陪审员乔某、吉某组成合议庭，张某任审判长。刘某得知陪审员乔某是被告的表弟，便要求其回避，但回避申请被张法官当场拒绝。法庭审理后作出判决，原告不服判决，提起上诉。关于本案，下列哪一说法是正确的?______
A.刘某申请回避理由不能成立
B.乔某作为人民陪审员，其是否应当回避审判长无权决定
C.对法院作出的决定不服的，刘某可以提出上诉
D.发回重审后，应当组成新的合议庭进行审理，且合议庭组成人员中不得有人R陪审员
正确答案：B
[解析] 根据《民事诉讼法》第44条规定，审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：(一)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；(二)与本案有利害关系的；(三)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼，或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的，当事人有权要求他们回避。故A选项错误。根据《民事诉讼法》第46条规定，院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。根据《民事诉讼法解释》第48条，民事诉讼法第四十四条所称的审判人员，包括参与本案审理的人民法院院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员、助理审判员和人民陪审员。乔某作为人民陪审员，也属于审判人员，其回避由院长决定，故B选项正确。根据《民事诉讼法》第47条规定，人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。故C选项错误。根据《民事诉讼法》第40条第2款规定，发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。发回重审按照第一审程序另行组成合议庭，而一审普通程序合议庭组成人员中仍然可以有人民陪审员，故D选项错误。本题答案为B。
3. 英国公民苏珊来华短期旅游，因疏忽多付房费1000元，苏珊要求旅店返还遭拒后，将其诉至中国某法院。关于该纠纷的法律适用，下列哪一选项是正确的?
A.因与苏珊发生争议的旅店位于中国，因此只能适用中国法
B.当事人可协议选择适用瑞士法
C.应适用中国法和英国法
D.应在英国法与中国法中选择适用对苏珊有利的法律
正确答案：B
[解析] ①《法律适用法》第47条规定：“不当得利、无因管理，适用当事人协议选择适用的法律。当事人没有选择的，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用不当得利、无因管理发生地法律。”本案法律适用首先应尊重当事人的意思自治，如果没有意思自治，由于当事方没有共同经常居所地，因此应当适用不当得利发生地的中国法，故B项正确、ACD项错误。
综上，本题的正确答案为B。
4. 刘某与曹某签订房屋租赁合同，后刘某向法院起诉，要求曹某依约支付租金。曹某向法院提出的下列哪一主张可能构成反诉?
A.刘某的支付租金请求权已经超过诉讼时效
B.租赁合同无效
C.自己无支付能力
D.自己已经支付了租金
正确答案：B
[解析] ①本题考查反诉与反驳的区分。按照前面讲的区分反诉与反驳的窍门，二者最大的区别在于请求是否具有独立性，在进行判断时，先看看如果本诉原告的起诉不存在了，本诉被告的反主张还能不能构成一个独立的诉。②结合本案，如果原告没有起诉被告支付租金，则被告不可能莫名其妙的向法院提出该请求超过诉讼时效、自己无支付能力或者已经付过租金等主张，因此选项A、C和D中的主张均不具备请求的独立性，不能构成一个独立的诉，自然不成立反诉，其中选项A和选项D构成反驳。本案中，即使不存在本诉，被告也可以请求法院确认合同无效，即提起一个消极的确认之诉，该主张构成一个独立的诉，因此选项B正确，当选。
综上，本题正确答案为B选项。
5. 杨杰用300元从家家福商场购买一只电吹风机。使用时因漏电致李某手臂灼伤，花去医药费2000元。经查该电吹风机是汇丰厂生产的。下列哪一表述是正确的?______
A.杨杰可直接起诉汇丰厂要求其赔偿2000元损失
B.根据合同相对性原理，杨杰只能要求家家福商场赔偿2000元损失
C.如杨杰起诉家家福商场，则家家福商场的赔偿范围以300元为限
D.杨杰只能要求家家福商场更换电吹风机，2000元损失则只能要求汇丰厂承担
正确答案：A
[解析] 本题考查产品责任、加害给付
通览四个选项，本题考查的是合同履行中的加害给付以及缺陷产品造成的产品责任。分析每个选项，可得：
(1)A选项，根据《民法典》第1203条“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。”由此得知，汇丰厂生产的产品存在缺陷，致人损伤，生产者与销售者承担不真正连带责任。故A选项正确。
(2)B选项，杨杰与家家福商场之间存在买卖合同关系，如果主张违约责任，则要受到合同相对性的限制，只能对家家福商场主张。但是杨杰与汇丰厂家之间存在侵权关系，如主张产品侵权则不受合同相对性限制，可以直接请求汇丰厂承担责任。故B选项错误。
(3)C选项，根据《民法典》第1179条“侵害他人造成人身损害的，应当
