一、单项选择题
每题所设选项中只有一个正确答案。
1. 某品牌手机生产商在手机出厂前预装众多程序,大幅侵占标明内存,某省消费者保护协会以侵害消费者知情权为由提起公益诉讼,法院受理了该案。下列哪一说法是正确的?______
A.本案应当由侵权行为地或者被告住所地中级法院管辖
B.本案原告没有撤诉权
C.本案当事人不可以和解,法院也不可以调解
D.因该案已受理,购买该品牌手机的消费者甲若以前述理由诉请赔偿,法院不予受理
正确答案:A
[考点] 公益诉讼的地域管辖;撤诉;和解;公益诉讼与私益诉讼的关系
[解析] 《民诉解释》第283条规定,公益诉讼案件由侵权行为地或者被告住所地中级人民法院管辖,但法律、司法解释另有规定的除外。故A项正确。
《民诉解释》第288条规定,公益诉讼案件的原告在法庭辩论终结后申请撤诉的,人民法院不予准许。故B项错误。《民诉解释》第287条规定,对公益诉讼案件,当事人可以和解,人民法院可以调解。故C项错误。《民诉解释》第286条规定,人民法院受理公益诉讼案件,不影响同一侵权行为的受害人根据《民事诉讼法》第122条规定提起诉讼。故D项错误。
2. 2018年1月5日,甲至乙公司工作。3个月后,公司要求签订劳动合同,甲以违约金过高为由拒绝签订。2019年1月2日,甲离职,申请劳动仲裁,要求公司支付未签合同的3倍工资差额以及经济补偿金。经查,乙公司多次找甲签订合同未果,但未书面通知甲解除劳动关系。公司的下列哪一做法是正确的?______
A.应赔付3倍工资,并支付经济补偿
B.不应赔付3倍工资,但应支付经济补偿
C.应赔付3倍工资,不应支付经济补偿
D.应赔付2倍工资,并支付经济补偿
正确答案:B
[考点] 劳动合同订立
[解析] 《劳动合同法实施条例》第6条第1款规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”根据题干,甲2018年1月5日进入乙公司工作,2019年1月2日离职,用工时间超过一个月但不满一年。由于甲不与乙公司签订劳动合同,乙公司应当书面通知甲终止劳动关系,并按规定支付经济补偿。尽管乙公司未书面通知解除劳动关系,但在一年内劳动关系已经终止,符合上述法律规定,故乙公司需依据《劳动合同法》第47条支付经济补偿,但无须另行支付2倍工资。B项正确。
3. 村民甲、乙因相邻关系发生纠纷,甲诉至法院,要求判决乙准许其从乙承包的土地上通过。审理中,法院主动了解和分析甲通过乙土地的合理性,听取其他村民的意见,并请村委会主任做双方工作,最终促成双方同意调解。调解时邀请了村中有声望的老人及当事人的共同朋友参加,双方互相让步达成协议,恢复和睦关系。关于法院的做法,下列哪一说法是正确的?______
A.法院突破审判程序,违反了依法裁判原则
B.他人参与调解,影响当事人意思表达,违反了辩论原则
C.双方让步放弃诉求和权益,违反了处分原则
D.体现了司法运用法律手段,发挥调解功能,能动履职的要求
正确答案:D
[考点] 法院调解自愿和合法的原则
[解析] 面对日益增大的受案量,不少地方法院积极探索办案新思路,充分利用大调解工作机制,力求及时有效地化解纠纷,以免矛盾进一步激化。实践中,“联动调解”这一新型调解机制,在有效化解民事纠纷方面发挥了重要作用。这一调解机制指的是,在诉讼过程中要及时启动大调解工作机制,邀请有关群众、人民调解员等参与案件的调解工作,积极协调各方当事人之间的利益,促使各方尽量达成一致意见。在调解不成的情况下,及时判决,待判决生效后,督促各方及时履行;对有执行和解可能的案件,力促各方和解,以便各方能更加及时有效地履行各项赔付义务,以充分保护受害者的权利。另外,《法院民事调解规定》第1条规定,根据《民事诉讼法》第95条(现为第97条)的规定,人民法院可以邀请与当事人有特定关系或者与案件有一定联系的企业事业单位、社会团体或者其他组织,和具有专门知识、特定社会经验、与当事人有特定关系并有利于促成调解的个人协助调解工作。本案中法院的做法即是对联动调解和大调解机制的有效运用,充分发挥了调解的功能,能动地履行了法院的调解职责,应当加以肯定。因此,D项正确。
4. 甲研究院研制出一种新药技术,向我国有关部门申请专利后,与乙制药公司签订了专利申请权转让合同,并依法向国务院专利行政主管部门办理了登记手续。下列哪一表述是正确的?______
A.乙公司依法获得药品生产许可证之前,专利申请权转让合同未生效
B.专利申请权的转让合同自向国务院专利行政主管部门登记之日起生效
C.专利申请权的转让自向国务院专利行政主管部门登记之日起生效
D.如该专利申请因缺乏新颖性被驳回,乙公司可以不能实现合同目的为由请求解除专利申请权转让合同
正确答案:C
[考点] 专利申请权转让的生效时间
[解析] 《专利法》第10条规定,专利申请权和专利权可以转让。中国单位或者个人向外国人、外国企业或者外国其他组织转让专利申请权或者专利权的,应当依照有关法律、行政法规的规定办理手续。转让专利申请权或者专利权的,当事人应当订立书面合同,并向国务院专利行政部门登记,由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。因此C项正确,B项错误。实际上,一般情况下,专利权和专利申请权转让的合同在转让方与受让方订立书面合同后就生效了,这与一般的合同的生效并无不同。但权利的转移则非如此,权利的转移就如物权上的不动产所有权转移一样需要登记,这是因为专利权或者专利申请权的客体是技术方案,具有无形性,并且可复制,非经登记无法公示其权利的转移,也不足以对权利进行保护,因此A项错误。专利申请权的转让不是专利权的转让,转让的专利申请权并不保证必然能够申请到专利权,因此D项错误。
5. 《民法典》第140条规定:“行为人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时,才可以视为意思表示。”根据我国现行民事立法和司法解释的相关规定,关于沉默效力的表述,下列哪一选项是正确的?
A.张三在其父亲去世后遗产处理前一直未明确表示是否放弃继承权,此时应视为张三放弃了对其父遗产的继承权
B.李四的儿子(14周岁)花1万元在阳光商城买了一台笔记本电脑,经阳光商城催告后,李四在1个月内未作任何表示,此时应视为李四对买卖合同予以追认
C.王五和日昌公司签订了一份新型热水器试用买卖合同,现试用期已过,王五未作出是否购买的表示,此时应视为王五拒绝购买
D.马六将自己的房屋出租给白某,租期内白某将该房屋转租给于某,若马六在知道此事后6个月内未提出异议,则视为同意转租
正确答案:D
[解析] 《民法典》第一千一百二十四条:“继承开始后,继承人放弃继承的,应当在遗产处理前,作出放弃继承的表示。没有表示的,视为接受继承。”据此可知,继承人放弃继承只能通过明示的方式进行。因此,A项错误,不当选。
《民法典》第一百四十五条:“限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效;实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。相对人可以催告法定代理人自收到通知之日起三十日内予以追认。法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。民事法律行为被追认前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以

泽熙美文