一、单项选择题
每题所设选项中只有一个正确答案。
1. 甲和乙系夫妻,因外出打工将女儿小琳交由甲母照顾两年,但从未支付过抚养费。后甲与乙闹离婚且均不愿抚养小琳。甲母将甲和乙告上法庭,要求支付抚养费2万元。法院认为,甲母对孙女无法定或约定的抚养义务,判决甲和乙支付甲母抚养费。关于该案,下列哪一选项是正确的?
A.判决是规范性法律文件
B.甲和乙对小琳的抚养义务是相对义务
C.判决在原被告间不形成法律权利和义务关系
D.小琳是民事诉讼法律关系的主体之一
正确答案:B
[解析] 规范性法律文件具有规范性,也即具有针对不特定主体反复适用的普遍约束力,一般指广义的法律。非规范性法律文件是法律适用的结果,虽然也具有法律效力,但是缺乏普遍约束力,如判决书、合同书等。故,A选项错误。
根据相对应的主体范围的不同,可以将权利义务分为绝对权利义务和相对权利义务。
绝对权,是指无须通过义务人实施一定的行为即可实现,并可以对抗不特定人的权利。人身权、物权、知识产权、继承权等属于绝对权。绝对权有两个特征:一是权利人无须通过义务人的行为,自己可以直接实现其权利;二是义务主体是不特定的,因此又称对世权。
相对权,是指必须通过义务人实施一定的行为才能实现,只能对抗特定的人的权利。债权属于相对权。相对权有两个特征:一是权利人自己不能直接实现其权利,必须通过义务人的行为其权利才能实现;二是只能请求特定的人为一定行为,该权利只能对抗特定的人,因此,又称对人权。甲和乙的抚养义务对应的特定主体就是小琳,因此,该义务属于相对义务。故,B选项正确。
法院的判决属于法律事实,该判决在甲乙和甲母之间形成了法律关系,其中,甲和乙具有支付抚养费给甲母的义务,甲母享有接收甲和乙支付的抚养费的权利。该判决当然形成了法律权利与法律义务。故,C选项错误。
法律关系的主体具有特定性,本案中的民事诉讼法律关系的一方主体是甲和乙,另一方主体是甲母。小琳在该民事诉讼法律关系中并不具有任何的权利和义务,故小琳并非民事诉讼法律关系的主体,D选项错误。
2. 在宋代话本小说《错斩崔宁》中,刘贵之妾陈二姐因轻信刘贵欲将她休弃的戏言连夜回娘家,路遇年轻后生崔宁并与之结伴同行。当夜盗贼自刘贵家盗走15贯钱并杀死刘贵,邻居追赶盗贼遇到陈、崔二人,因见崔宁刚好携带15贯钱,遂将二人作为凶手捉拿送官。官府当庭拷讯二人,陈、崔屈打成招,后被处斩。关于该案,下列哪一说法是正确的?
A.话本小说《错斩崔宁》可视为一种法的非正式渊源
B.邻居运用设证推理方法断定崔宁为凶手
C.“盗贼自刘贵家盗走15贯钱并杀死刘贵”所表述的是法律规则中的假定条件
D.从生活事实向法律事实转化需要一个证成过程,从法治的角度看,官府的行为符合证成标准
正确答案:B
[解析] ①法的渊源包括正式的法的渊源与非正式的法的渊源。正式的法的渊源是指具有明文规定的法律效力,并且直接作为法律人的法律决定的大前提的规范来源的那些资料,如宪法、法律、法规等,主要为制定法。非正式的法的渊源则指不具有明文规定的法律效力,但具有法律说服力,并能够构成法律人的法律决定的大前提的准则来源的那些资料,如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯、乡规民约、社团规章、权威性法学著作、外国法等。话本小说《错斩崔宁》并不具有法律说服力,因此,无法作为法律决定的大前提,故不属于非正式的法的渊源。A选项错误。
②设证推理是从所有能够解释事实的假设中优先选择一个假设的推理方式,效力很弱,但是,设证推理是法律人在法律适用中必然运用到的推理方法。盗贼自刘贵家盗走15贯钱并杀死刘贵,邻居追赶盗贼遇到陈、崔二人,因见崔宁刚好携带15贯钱,故假设崔宁是凶手,属于典型的设证推理。故B选项正确。
③“盗贼自刘贵家盗走15贯钱并杀死刘贵”所表述的是一种案件事实,属于法律推理的小前提。而法律规则属于法律推理的大前提,法律规则的三要素假定条件、行为模式、法律后果,应属于法律推理的大前提。故C选项错误。
④证成在法律推理的过程中必不可少,从生活事实向法律事实转化需要一个证成过程。但是,从法治的角度看,官府的行为并不符合证成的标准。所谓法治,指良法之治,也即法律本身是一种良法,且所有的人都服从该良法。在法治状态下的证成标准,必须符合良法之治的标准,而刑讯逼供,屈打成招,显然与良法之治是背道而驰的。因此。D选项错误。
综上,本题的正确答案为B。
3. 王某在未依法取得许可的情况下购买氰化钠并存储于车间内,被以非法买卖、存储危险物质罪提起公诉。法院认为,氰化钠对人体和环境具有极大毒害性,属于《刑法》第125条第2款规定的毒害性物质,王某未经许可购买氰化钠,虽只有购买行为,但刑法条文中的“非法买卖”并不要求兼有买进和卖出的行为,王某罪名成立。关于该案,下列哪一说法是错误的?
A.法官对“非法买卖”进行了目的解释
B.查明和确认“王某非法买卖毒害性物质”的过程是一个与法律适用无关的过程
C.对“非法买卖”的解释属于外部证成
D.内部证成关涉的是从前提到结论之间的推论是否有效
正确答案:B
[解析] 按照现行大纲要求,法律解释方法包括文义解释、体系解释、主观目的解释、客观目的解释、历史解释、比较解释。文义解释的关键点是抠字眼,体系解释的关键点是联系条文,主观目的解释的关键点是立法者的意志与立法资料,客观目的解释的关键点是道德、立法者也不能改变的社会物质生活条件、法伦理原则,历史解释的关键点是凑热闹,比较解释的关键点是外国。本题中,法官在解释刑法条文中的“非法买卖”时,认为条文本身并不要求兼有买进和卖出的行为,是从立法者的原意进行解释,属于典型的主观目的解释。而官方在A选项中只是认为法院采取的“目的解释”在现行大纲中并不存在,但是,官方认为A选项为正确答案。我们权且将主观目的解释理解为目的解释的一种。
法适用的过程包括三个步骤:(1)寻找小前提,即确认案件事实;(2)寻找大前提,即根据小前提确认的案件事实寻找相应的法律规范;(3)从整个法律体系的角度推导出法律决定。法适用的三个步骤不是截然分开,而是紧密联系的,也即事实问题与法律问题是紧密联系的。因此,查明和确认“王某非法买卖毒害性物质”的过程是一个与法律适用紧密相关的过程,故,B选项错误。
内部证成是推导出法律决定的三段论的演绎推理过程。内部证成可以保证法律推理的过程真实有效,但是,对于法律推理的前提的真实性无法保证。法律推理前提的真实性需要外部证成。外部证成是对于内部证成前提的真实性的证明过程,也是一个三段论的演绎推理过程。无论是作为大前提的法律规范,还是作为小前提的案件事实,其真实性均有赖于外部证成。因此,法院对“非法买卖”的解释,属于外部证成。故,C选项正确。
内部证成作为推导出法律决定的三段论的演绎推理过程,因其必须遵循一定的推理规则,故可以保证从前提到结论的推理过程的真实性。D选项正确。
4. 下列哪一行为不是具体行政行为?
A.某公安局对殴打他人的张某作出拘留10日的处罚
B.市场监督管理局向拟办理工商登记的李某提供建议
C.林业和草原局责令砍伐林木的田某补种树木50棵
D.某卫生健康委员会对患有传染病的黄某强制隔离
正确答案:B
[解析] 考查具体行政行为的定义和构成。选项ACD中的行为,分别是行政处罚、科以义务的处理决定和行政强制措施,均符合具体行政行为的条件。选项B为行政指导,行政指导不是具体行政行为。
5. 关于审判监督程序中的申诉,下列哪一选项是正确的?

泽熙美文