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民事诉讼法与仲裁制度分类模拟题40

一、单项选择题

1.  诉讼终结将导致委托诉讼代理人委托代理权的消灭,下列说法正确的是:______

A.委托诉讼代理人在第一审程序进行代理,一审程序结束后,诉讼代理权消灭

B.委托诉讼代理人在第一审程序进行代理,第一审程序结束后,如果当事人提起上诉,第二审程序的委托诉讼代理人与第一审程序相同的,无须向第二审法院另行提交授权委托书

C.委托诉讼代理人在第一审程序进行代理,第一审程序结束后,诉讼代理权不消灭

D.委托诉讼代理人在第一审程序进行代理,当然取得第二审程序的委托诉讼代理权

正确答案:A

[考点] 代理权的消灭

[解析] 诉讼终结将导致委托诉讼代理人委托代理权的消灭,但我国实行两审终审,这里的诉讼终结绝对不是指整个案件的最后终结,所以BCD都是不对的。

2.  关于民事诉讼中的法定代理人,下列哪项是正确的?______

A.法定代理人的被代理人都是无民事行为能力的人

B.法定代理人与诉讼当事人在诉讼上具有相同的诉讼地位

C.法定代理人在诉讼中所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果与当事人所实施的行为和发生的诉讼时间的法律后果相同

D.法定代理人与当事人都属于诉讼参加人的范畴

正确答案:D

[考点] 法定代理人的定义及其权限

[解析] 法定代理人的被代理人都是无诉讼行为能力人。无诉讼行为能力与无民事行为能力、限制民事行为能力是两个不同概念。前者是民事诉讼法中的程序法概念,后两者是实体法概念。无诉讼行为能力人的范围包括了无民事行为能力人以及限制民事行为能力人,故A项错误。B项与C项是相互联系的,两者均错误。法定代理人的诉讼地位类似于当事人,但是并非是相同的诉讼地位,因为法定代理人在诉讼中实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果与当事人并不相同。例如,法定代理人死亡与当事人死亡的法律后果就不相同。当事人和诉讼代理人是诉讼参加人,故D项是正确的,应选。

3.  甲公司诉乙公司专利侵权,乙公司是否侵权成为焦点。经法院委托,丙鉴定中心出具了鉴定意见书,认定侵权。乙公司提出异议,并申请某大学燕教授出庭说明专业意见。关于鉴定的说法,下列哪一选项是正确的?______

A.丙鉴定中心在鉴定过程中可以询问当事人

B.丙鉴定中心应当派员出庭,但有正当理由不能出庭的除外

C.如果燕教授出庭,其诉讼地位是鉴定人

D.燕教授出庭费用由乙公司垫付,最终由败诉方承担

正确答案:A

[考点] 鉴定

[解析] 《民事诉讼法》第78条规定,当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为认定事实的根据;支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。因此,鉴定人并不一定非得出庭,故B选项说法错误,不应选。第79条规定,当事人可以申请人民法院通知有专门知识的人出庭,就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。本案中,燕教授的地位应当是有专门知识的人,而不是鉴定人,故C选项说法错误,不应选。《民诉证据规定》第61条第1款规定,当事人可以向人民法院申请由1至2名具有专门知识的人员出庭就案件的专门性问题进行说明。人民法院准许其申请的,有关费用由提出申请的当事人负担。故D选项说法错误,不应选。

4.  民事诉讼中下列哪种证据有可能属于间接证据?______

A.存有疑点的录音资料

B.无法与原件核对的借条复印件

C.证明夫妻感情破裂的证据

D.与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言

正确答案:C

[考点] 间接证据

[解析] 间接证据是指不能单独、直接证明案件主要事实的证据。直接证据与间接证据的学理划分是基于证据对案件主要事实的证明力作用,无论是直接证据还是间接证据,其本身首先必须是符合证据的法定条件,具备完整的证据资格的,可以证明案件事实的。而根据《民诉证据规定》第69条,下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;(二)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;(三)存有疑点的视听资料;(四)无法与原件、原物核对的复印件、复制品;(五)无正当理由未出庭作证的证人证言。所以ABD三个选项的证据材料本身由于证据能力上的瑕疵,并不能独立证明案件事实,自然谈不上直接证据或间接证据的划分。

5.  肖某与吴某签订食品买卖合同,后因履行发生争议诉至法院。原告肖某提出,双方曾经签订过一份补充协议且经该市公证机关公证。被告指出,公证机关不了解情况,自己有证据证明所谓补充协议系原告肖某伪造,对于此案的证明,下列说法不正确的是:______

A.补充协议经过公证,一般不需要质证即可采信

B.补充协议经过公证,证明力大于没有经过公证的协议

C.即使补充协议经过公证,但如果被告有证据证明其为伪造,法院不能采信该协议

D.补充协议经过公证,即有强制执行力,即使被告有证据证明也不能否认其效力

正确答案:D

[考点] 证据的证明力

[解析] 《民事诉讼法》第69条规定,经过法定程序公证证明的法律事实和文书,人民法院应当作为认定事实的根据,但有相反证据足以推翻公证证明的除外。《民诉证据规定》第9条规定:“下列事实,当事人无需举证证明:(一)众所周知的事实;(二)自然规律及定理;(三)根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推定出的另一事实;(四)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;(五)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实;(六)已为有效公证文书所证明的事实。前款(一)、(三)、(四)、(五)、(六)项,当事人有相反证据足以推翻的除外。”

6.  下列属于民事诉讼证据种类运用的表述,哪一个是正确的?______

A.与一方当事人有亲属关系的证人出具的不利于该当事人的证人证言可以单独作为认定案件事实的证据

B.当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相应证据时,如果当事人陈述前后一致,则法院可以支持其主张

C.视听资料不得独立作为认定案件事实的依据

D.鉴定意见可以是法院委托鉴定人对专业问题出具的报告,也可以是当事人委托专业机构对专业问题出具的报告

正确答案:D

[考点] 证据运用

[解析] 《民诉证据规定》第69条规定:“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;(二)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;(三)存有疑点的视听资料;(四)无法与原件、原物核对的复印件、复制品;(五)无正当理由未出庭作证的证人证言。”故A、C错误。《民诉证据规定》第76条规定:“当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”故B项错误。《民事诉讼法》第76条规定。当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的,由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人;协商不成的,由人民法院指定。当事人未申请鉴定,人民法院对专门性问题认为需要鉴定的,应当委托具备资格的鉴

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