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司法综合分类模拟89

一、单项选择题

1.  以下关于专利权被宣告无效后追溯力的哪项说法是正确的?

A.宣告无效的专利权视为自始即不存在

B.宣告专利无效的决定,对于在此之前已经执行或履行的判决、裁定或决定具有追溯力

C.专利权被宣告无效之后,专利权转让人必须向专利权受让人返还转让费

D.专利权被宣告无效之后,专利权必须向被许可实施专利人返还专利使用费

正确答案:A

[解析] 专利权宣告无效的效力

[解析] 《专利法》第47条规定:“宣告无效的专利权视为自始即不存在。宣告专利权无效的决定,对在宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、裁定,已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定,以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同,不具有追溯力。但是因专利权人的恶意给他人造成的损失,应当给予赔偿。如果依照前款规定,专利权人或者专利权转让人不向被许可实施专利人或者专利权受让人返还专利使用费或者专利权转让费,明显违反公平原则,专利权人或者专利权转让人应当向被许可实施专利人或者专利权受让人返还全部或者部分专利使用费或者专利权转让费。”因此正确的选项为A。

2.  以下公司的做法违反《公司法》的是

A.乙公司要增加注册资本,公司决定用法定公积金和资本公积金来增资

B.甲公司要扩大公司生产经营,公司决定用法定公积金和资本公积金来扩大经营

C.丙公司亏损,公司决定用法定公积金和资本公积金弥补亏损

D.丁公司的注册资本100万元,法定公积金为50万元,丁公司决定将25万元的法定公积金转为资本

正确答案:C

[解析] 公司公积金的用途

[解析] 《公司法》第169条第1款规定:“公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是,资本公积金不得用于弥补公司的亏损。”该条规定了公司公积金的用途。

根据该款规定,公司的法定公积金和资本公积金都可以用于扩大公司生产经营和转增公司资本,法定公积金可以用于弥补公司亏损,资本公积金不能用于弥补亏损,所以 A、B选项中的公司做法不违反《公司法》,C选项中丙公司将资本公积金用于弥补亏损的做法违反了《公司法》。

《公司法》第169条第2款规定:“法定公积金转为资本时,所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。”该款规定的是法定公积金转增资本的限制,D选项中丁公司将法定公积金转增资本时留存的法定公积金是转增前注册资本的 25%,所以于公司的做法没有违反《公司法》。

3.  原告北山开发公司状告被告南山房地产公司窃取其商业秘密。一审举证期限届满之前,原告因不可抗力因素没能提供证据 A,经申请延长了举证期限还是没能提供。一审过程将要结束之时,原告才终于得到该证据,但其见法庭辩论形势不利,觉得此时提出证据A为时已晚,结果并未提出该证据,一审败诉。直到二审期间,原告认为时机恰当,遂提出证据A,经质证推翻了原来的判决,原告在二审胜诉。关于此案,下列说法正确的是

A.证据A没能及时提供是不可抗力造成的,一审没有提出不是原告的过错

B.二审法院经过当事人双方质证才作出判决,显然符合程序要求

C.举证期限期间原告并未提出证据A,意味着其在一审和二审中都不得提出该证据

D.二审法院不应采用证据A作出新的判决

正确答案:D

[解析]  审理过程中何种条件提出新证据的相关规定

[解析]  《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第41条规定:“《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的‘新的证据’,是指以下情形:(一)一审程序中的新的证据包括:当事人在一审举证期限届满后新发现的证据;当事人确因客观原因无法在举证期限内提供,经人民法院准许,在延长的期限内仍无法提供的证据;(二)二审程序中的新的证据包括:一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。”本案的证据A符合前款的规定,如果一审期间提出是没有问题的,但是原告在二审期间才提出,不属于一审庭审结束后新发现的证据,因此法庭不应对之组织质证,更不应为之推翻原来的判决,故选D,B错误,C所说太过绝对,新证据并非不可以提出,而是要严格遵守这些条件的要求。

4.  温女与李男结婚近20年,感情一直不错,独生儿子也上了大学。可就是在儿子上大学之后,温女开始上网聊天,参加一些社会活动,结识了不少异性。并认为自己的丈夫李男过于传统不浪漫,也不会挣大钱。因此,逐渐开始与丈夫疏远。两年后,温女提出要求与李男离婚。李男认为,孩子都快大学毕业了,两人结婚20余年感情一直不错。同时,对温女在外与异性交往的行为也表示原谅,希望维持这个家。而温女却坚决要求离婚。因为离婚纠纷,温女找住所地的居委会、李男单位的领导等,均未解决问题。如果温女提出离婚要求,而李男又不同意离婚,在调解不成的情况下,温女应依法到哪里提出离婚请求?

A.婚姻登记机关

B.住所地的居民委员会

C.人民法院

D.人民检察院

正确答案:C

[解析] 诉讼离婚的条件

[解析] (1)离婚的途径分为诉讼离婚和登记离婚。如果一方要求离婚,而另一方不同意离婚,则只能采取诉讼离婚的方式。《婚姻法》第32条规定,男女一方要求离婚的,可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。而有关部门的调解并不是必经的程序。当事人有选择工会、妇联、人民调解委员会等部门进行调解,或者直接向人民法院提出离婚诉讼。而诉讼外的调解没有法律约束力。

(2)诉讼离婚适用的情形。一般来说,下列情形适应诉讼离婚程序,即通过向人民法院提出离婚请求,由人民法院依法对离婚案件进行审理:①一方提出离婚要求,他方不同意的;②不符合协议离婚的条件,如双方均同意离婚但未就夫妻财产、子女的抚养问题达成协议的;③双方同意离婚并就夫妻财产、子女的抚养问题达成协议,但双方经协议后自愿通过诉讼程序离婚的。

(3)本题中,李男与温女之间的离婚纠纷情况符合上述第一种情形,应依法适用诉讼程序的方式解决婚姻纠纷。即温女应依法向人民法院提出离婚请求。而依法向婚姻登记机关申请离婚登记,解除双方的婚姻关系必须是双方同意离婚,并就夫妻财产;子女的抚养问题达成了一致协议;居民委员会只是对婚姻纠纷进行一般的诉外调解,且没有法律约束力;人民检察院一般不介入离婚纠纷案件。所以,选项ADD是错误的,本题的正确选项是C。

5.  曹某因诈骗罪被公安机关立案侦查后移送人民检察院审查起诉,人民检察院审查后认为曹某没有作案时间。对此,下列表述中正确的是

A.人民检察院应作出撤销案件的决定

B.人民检察院应当对案件作出不起诉决定

C.人民检察院应当进行自行侦查

D.人民检察院应写出书面理由,将案卷退回公安机关处理

正确答案:D

[解析] 人民检察院在审查起诉中对应当退回公安机关作撤案处理的法定情形

[解析] 根据《高检规则》第262条规定,对于公安机关移送审查起诉的案件,发现犯罪嫌疑人没有违法犯罪行为的,应当书面说明理由将案卷退回公安机关处理;发现犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为的,应当书面说明理由将案卷退回公安机关并建议公安机关重新侦查。如果犯罪嫌疑人已经被逮捕的,应当撤销逮捕决定,通知公安机关立即释放。本题属于第一种情况,故应当选D。

6.  以下说法正确的是

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