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国家统一法律职业资格考试卷二模拟题363

一、单项选择题

每题所设选项中只有一个正确答案。

1.  甲公司发明一项饮料配方,于2014年9月10日向专利局提出申请。乙公司得知情况后,于9月15日向专利局申请相同配方的专利权,并主张8个月前已经就相同主题提出过申请,虽然因资料不齐全未获批准,但应当按照第一次申请时间计算。对此,下列哪一选项是正确的?

A.甲公司的申请日早于乙公司,应当授予甲公司

B.乙公司因向国内专利局申请,不享有优先权

C.专利权的期限应当自获得批准之日起计算

D.该项专利权被授予后不得续展保护期限

正确答案:D

[解析] 《专利法》第29条第2款规定:“申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内,又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的,可以享有优先权。”甲公司虽然在2014年9月10日提交申请,但乙公司已经在8个月前就相同主题专利提出过申请,享有国内优先权。故A、B两项不当选。

《专利法》第42条规定:“发明专利权的期限为二十年,实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年,均自申请日起计算。”所以专利权的期限自申请日起算。故C项不当选。

与商标权的续展规定不同,专利权经过保护期限不再受法律保护,故D项当选。

2.  王某在马路上行走,被折断的树权砸中受伤,遂起诉当地城市绿化管理处要求赔偿。关于本案的证明责任分配,下列哪一说法是错误的?______

A.树权折断掉落的事实,由王某承担证明责任

B.王某被砸伤的事实,由其本人承担证明责任

C.王某所受损害是由于树权折断砸伤的事实,由王某承担证明责任

D.城市绿化管理处有过错的事实,由王某承担证明责任

正确答案:D

[解析] 《侵权责任法》第90条规定,因林木折断造成他人损害,林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。据此,林木折断致人损害责任实行过错推定,即过错要件倒置给被告承担证明责任,其余3个要件则仍由原告承担证明责任。D选项为本题正确答案。

3.  沙特某公司在华招聘一名中国籍雇员张某。为规避中国法律关于劳动者权益保护的强制性规定,劳动合同约定排他性地适用菲律宾法。后因劳动合同产生纠纷,张某向中国法院提起诉讼。关于该劳动合同的法律适用,下列哪一选项是正确的?______

A.适用沙特法

B.因涉及劳动者权益保护,直接适用中国的强制性规定

C.在沙特法、中国法与菲律宾法中选择适用对张某最有利的法律

D.适用菲律宾法

正确答案:B

4.  叶某涉嫌盗窃罪,甲市公安局侦查终结后移送该市检察院审查起诉。甲市检察院审查后,将该案交A区检察院审查起诉。A区检察院审查后认为需要退回公安机关补充侦查。A区检察院应当如何退回?______

A.应当退回甲市检察院

B.应当退回甲市公安局

C.可以退回甲市公安局

D.应当通过甲市检察院退回甲市公安局

正确答案:D

[解析] 根据《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第385条规定,本题中可以补充侦查的机关只有A区检察院和甲市公安局,如果要退回甲市公安局补充侦查,应经甲市检察院。所以D项正确。

5.  张某外出已有四年,杳无音讯,现张某的妻子王某欲宣告张某死亡,对下列发生的情况判断正确的是:

A.若张某的债权人李某,欲宣告张某失踪,诉至法院,则法院应先受理宣告失踪,后受理宣告死亡

B.若王某撤回起诉,张某的债权人李某欲宣告张某失踪而王某不同意的,法院不得受理

C.若张某重新出现并申请撤销死亡宣告后,其与王某的夫妻关系可以自行恢复,但是若王某再婚后又离婚,则不可以

D.宣告死亡后,张某的妻子将财产赠与丁某,后张某出现,则他有权向丁某主张返还原物,原物不存在时,可以要求给予适当赔偿

正确答案:C

[解析] 《民通意见》第29条规定:“宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。公民下落不明,符合申请宣告死亡的条件,利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。但利害关系人只申请宣告失踪的,应当宣告失踪;同一顺序的利害关系,有的申请宣告死亡,有的不同意宣告死亡,则应当宣告死亡。”王某作为第一顺序继承人,宣告其丈夫的死亡,应得到支持。故A项错误。

《民通意见》第24条规定:“申请宣告失踪的利害关系人,包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。”该条并未要求对宣告失踪人有顺序限制,即失踪人的任何利害关系人均可提出申请。故B项错误。

《民通意见》第37条规定:“被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系,自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销,如果其配偶尚未再婚的,夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复;如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的,则不得认定夫妻关系自行恢复。”故C项正确。

《民通意见》第40条规定:被撤销死亡宣告的人请求返还财产,其原物已被第三人合法取得的,第三人可不予返还。但依继承法取得原物的公民或者组织,应当返还原物或者给予适当补偿。此条针对的是依继承法取得财产的人的返还义务,对于合法取得财产的善意第三人,免除原物返还义务。故D项错误。

6.  中国茶香公司将一批白茶以CIF德国汉堡价格销售给甲国A公司,货物由中国B公司的远洋号货轮从厦门运往德国汉堡港,提单载明适用《海牙规则》,货物向C公司投保了平安险。运输途中由于船舶驾驶人员过失导致船舶触礁搁浅,100箱货物受损,船舶尚未脱险又遭遇暴雨,50箱货物湿毁,在即将抵达汉堡港时由于电路老化引发火灾,90箱货物不幸烧毁。由于无人向海关申报。剩余80箱货物被海关提取并依法变卖。下列哪一选项是错误的?______

A.虽然船舶驾驶人员有过失,但承运人对于100箱货物的损失免责

B.由于投保了平安险,对触礁导致的100箱货物损失应赔偿,但50箱湿毁的货物损失属于自然灾害导致,故不予赔偿

C.被海关收取并拍卖的80箱货物,承运人免责

D.烧毁的90箱货物损失,B公司和C公司均有义务赔偿

正确答案:B

[解析] 根据《海牙规则》,承运人对航行过失免责,即船长、船员、引水员或承运人的雇佣人在驾驶或管理船舶中的行为、疏忽或不履行职责造成的货物损失承运人可以免责,因此,对于驾驶过失触礁导致的货损,承运人免责,故A选项正确。平安险的承保范围是:①自然灾害造成全部损失;②运输工具意外事故造成货物的全部或部分损失;③在运输工具已经发生搁浅、触礁、沉没、焚毁等意外事故的情况下,货物在此前后又在海上遭受恶劣气候、雷电、海啸等自然灾害所造成的部分损失;④在装卸或转运时由于一件或数件整件货物落海造成的全部或部分损失;⑤共同海损的牺牲、分摊和救助费用。船舶触礁搁浅属于意外事故,根据平安险C公司应赔偿100箱货物损失,船舶遭遇触礁意外事故,尚未脱险又遭遇暴雨,该50箱货物损失属于意外事故前后又遭遇自然灾害造成的单独海损,也属于平安险的承保范围,保险公司应赔偿,故B选项错误。

由于无人向海关申报,剩余80箱货物被海关提取并依法变卖,属于承运人不承担责任的情况,故C选项正确。由于电路老化引发火灾导致90箱货物的

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