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民法分类模拟题66

一、单项选择题

1.  根据商标法的规定,许多标志都是不能作为商标注册或者使用,但是除此之外,还有一些情形也不能获准注册。以下哪种情况不属于此种情形?______

A.某食品公司以三维标志申请注册商标,但该标志是为获得技术效果而需有的商品形状

B.某电子公司就某电子商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标,容易导致混淆的

C.某化妆品公司将其生产的洗面奶申请注册的商标是字母和数字的组合,该商标可以将该商品与他人的商品区分开

D.某制衣公司就所生产的衬衫申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经注册的电子产品的驰名商标,误导公众,有可能致使该驰名商标注册人的利益受到损害的

正确答案:C

[考点] 商标构成的条件

[解析] 《商标法》第12条规定,以三维标志申请注册商标的,仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状,不得注册。第13条规定,就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标,容易导致混淆的,不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标,误导公众,致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的,不予注册并禁止使用。依上述法条并结合题中选项分析,可知A、B、D项中的情形都不能获准注册,只有C项中的情形能依法获准。

2.  关于注册商标,下列哪种说法正确?______

A.甲要在任何商品上使用商标,则必须先申请商标注册

B.乙申请注册的商标,应当有一般特征,便于识别

C.丙申请注册的商标,不得与丁在先取得的合法权利相冲突

D.戊以三维标志申请注册商标的,仅为获得技术效果而需有的商品形状,可以注册

正确答案:C

[考点] 可作为注册商标的标识

[解析] 《商标法》第6条规定,法律、行政法规规定必须使用注册商标的商品,必须申请商标注册,未经核准注册的,不得在市场销售。我国实行商标的自愿注册为原则,强制注册为例外。故A项错误。

《商标法》第9条第1款规定,申请注册的商标,应当有显著特征,便于识别,并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。故B项错误,C项正确。

《商标法》第12条规定,以三维标志申请注册商标的,仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状,不得注册。故D项错误。

3.  甲厂于2008年3月1日开始使用“大华”牌商标,乙厂于同年4月1日开始使用相同的商标。甲、乙两厂均于2009年5月1日向商标局寄出注册“大华”商标的申请文件,但甲厂的申请文件于5月7日寄至,乙厂的文件于5月4日寄至。商标局应初步审定公告谁的申请?______

A.同时公告,因甲乙两厂申请日期相同

B.公告乙厂的申请,因乙厂申请在先

C.公告甲厂的申请,虽然甲乙两厂同时申请,但甲厂使用在先

D.由商标局自由裁定

正确答案:B

[考点] 商标申请日的确定

[解析] ①对商标注册申请的受理,我国采“申请在先”的原则,即两个或者两个以上的商标注册申请人,在同一种商品或者类似商品上,以相同或者近似的商标申请注册的,申请在先的商标,其申请人可获得商标专用权。若同一日申请,则采“使用在先”的原则。依据《商标法实施条例》第19条的规定,两个或者两个以上的申请人,在同一种商品或者类似商品上,分别以相同或者近似的商标在同一天申请注册的,各申请人应当自收到商标局通知之日起30日内提交其申请注册前在先使用该商标的证据。同日使用或者均未使用的,各申请人可以自收到商标局通知之日起30日内自行协商,并将书面协议报送商标局;不愿协商或者协商不成的,商标局通知各申请人以抽签的方式确定一个申请人,驳回其他人的注册申请。商标局已经通知但申请人未参加抽签的,视为放弃申请,商标局应当书面通知未参加抽签的申请人。同时依据《商标法实施条例》第18条第1款规定,商标注册的申请日期,以商标局收到申请文件的日期为准。申请手续齐备并按照规定填写申请文件的,商标局予以受理并书面通知申请人;申请手续不齐备或者未按照规定填写申请文件的,商标局不予受理,书面通知申请人并说明理由。故本题正确答案为B。

4.  甲厂经乙厂许可,在某省独占使用乙厂的注册商标。后发现当地的丙厂也使用了该商标。经查,丙厂是经过外省对同一商标享有独占使用权的丁厂的违法许可而使用该商标的。甲厂的下列请求哪一个不能成立?______

A.请求乙厂承担违约责任

B.请求丁厂承担侵权责任

C.请求丙厂承担侵权责任

D.请求丙、丁厂连带承担侵权责任

正确答案:A

[考点] 许可权;商标侵权行为

[解析] 根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条规定,独占使用许可是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式,将该注册商标仅许可一个被许可人使用,商标注册人依约定不得使用该注册商标。这说明,注册商标的独占许可使用权只在既定的时间和地域范围内具有排他的效力,独占许可使用人无权阻止其他人在独占使用许可约定的范围之外使用该注册商标。同时,注册商标所有人在授予某人专有使用权之后,仍有权在所授予的范围之外另行授予其他人该专有权利。因此,本案中,乙厂在某省授予甲厂专有使用许可之后,仍有权授予其他人在该省之外专有使用该注册商标,甲厂无权请求乙厂承担违约责任。故选项A不正确。丁厂虽然取得了在外省对该注册商标的专有使用许可权利,但其非法将该专有使用权转让给丙厂,并许可其在某省使用,导致对甲厂权利的侵害,因此,丁厂和丙厂具有过错,应当对甲厂的损害承担连带责任。故此,甲厂可以选择丁厂和乙厂中的任何一方或者双方来行使侵权请求权。选项B、C和D正确。

5.  甲公司通过商标使用许可合同,许可乙饮料厂使用其“亮晶晶”饮料注册商标。对于乙饮料厂生产销售“亮晶晶”饮料的质量事宜,甲公司的哪一做法是不正确的?______

A.甲公司不必过问,由乙饮料厂自行负责

B.甲公司有义务进行监督

C.甲公司有权派人进行抽样检查

D.如果不合格,甲公司有权禁止乙饮料厂继续使用该商标

正确答案:A

[考点] 许可权

[解析] 根据《商标法》第40条第1款的规定:“商标注册人可以通过签订商标使用许可合同,许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。”

6.  某县的甲公司未经漫画家乙许可,将其创作的一幅漫画作品作为新产品的商标使用,并于2003年3月3日被核准注册。乙认为其著作权受到侵害,与甲发生纠纷。乙应当采取下列哪种方式保护自己的合法权益?______

A.向甲公司所在地基层法院提起侵犯著作权之诉

B.向有管辖权的法院提起撤销甲公司的注册商标之诉

C.请求商标评审委员会宣告甲公司的注册商标无效

D.请求商标局裁定撤销甲公司的注册商标

正确答案:C

[考点] 注册商标的宣告无效

[解析] 《商标法》第32条规定:“申请商标注册不得损害他人现有的在先权

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