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国家司法考试:司法试题十四

1、单项选择题德国某公司(卖方)与中国某公司(买方)订立计算机买卖合同,约定CIF(上海),信用证方式付款。买方开立信用证后,卖方按合同约定将货物装船,获得信用证要求的提单、保险单和发票等单据,并向德国的议付行办理了议付。后来,承运人的船舶遭遇特大暴雨触礁沉没,货物全部灭失。此时开证行收到议付行寄来的全部单据,也得知货物全部灭失。根据上述情况,下列说法中何者正确?

A、开证行可以拒绝偿付议付行已经议付的货款,因为其客户中国公司已无法得到其期待的货物,这是不可抗力可以免责

B、买方中国公司的损失可以基于买卖合同要求卖方补偿

C、买方中国公司的损失可以在付款赎单后持保险单向保险公司索赔

D、由于货物灭失,买方可以免除其付款责任

答案:C

本题解析:信用证的独立性要求银行只以单证相符单单一致为付款条件,付款与基础合同无关;故A错误;CIF术语下,风险从装运港越过船舷开始转移,故风险由买方负担,同时,CIF中包括成本运费和保险费。如果买方没有特殊要求,卖方只有义务投保海运最低险(平安险),本案中没有提及特殊要求,只能是平安险,但平安险的范围也包括运输工具搁浅触礁等意外事故造成的货物的全部或部分损失。就货物的灭失买方只能向保险公司索赔。

2、单项选择题  根据《宪法》和法律的规定,关于基层群众自治,下列哪一选项是正确的?

A.村民委员会的设立、撤销,由乡镇政府提出,经村民会议讨论同意,报县级政府批准

B.有关征地补偿费用的使用和分配方案,经村民会议讨论通过后,报乡镇政府批准

C.居民公约由居民会议讨论通过后,报不设区的市、市辖区或者它的派出机关批准

D.居民委员会的设立、撤销,由不设区的市、市辖区政府提出,报市政府批准

答案:A

3、多项选择题  内地甲公司和澳门乙公司签订建筑工程合同,约定合同发生争议由澳门某仲裁机构仲裁。发生争议后,澳门某仲裁机构依据澳门仲裁法规作出仲裁裁决后,甲公司不履行,乙公司可以向下列哪些法院申请认可和执行:()

A.向内地甲公司住所地基层人民法院申请认可

B.向作出仲裁裁决的澳门仲裁委员会所在地中级法院申请执行

C.向财产所在地中级人民法院申请认可

D.向内地甲公司住所地中级人民法院申请执行

答案:C, D

本题解析:根据《最高人民法院、澳门特别行政区关于内地与澳门特别行政区相互认可和执行仲裁裁决的安排》第2条规定,认可和执行仲裁裁决的法院为被申请人住所地、经常居住地或者财产所在地法院,但在内地和澳门认可和执行的法院级别是不同的,内地均为中级人民法院,而在澳门认可和执行的法院是分开的。

本题被申请人为内地甲公司,因此应当向内地法院申请,因此B项错误。A项认可法院应当是中级人民法院,因此错误。无论财产是在内地还是澳门,认可法院都是中级人民法院,因此C项正确。D项为被申请人住所地中级人民法院,因此正确。本题答案为CD。

4、单项选择题  中国法人甲和美国法人乙之间签订一份国际货物买卖合同,在合同中约定适用美国法律。此时应适用的美国法律是下列选项中的哪一个?

A.实体法

B.程序法

C.冲突法

D.冲突法与实体法

答案:A

本题解析:当事人合意选择的是准据法,所以,它是实体法。程序法具有属地性,同时合同排除反致制度,所以不包括冲突法。

5、单项选择题  李某下班途中发现两人大打出手,有人已受重伤,于是李某立即向附近的某公安局报了案,警察拘捕了斗殴的张某、孙某,其后二人被依法移交检察院审查起诉,检察院提起公诉,法院审理后对张某、孙某判处了相应刑罚。对此,下列表述不正确的是()

A.公安局查处违法犯罪活动的行为属于执法的范畴

B.李某报案的行为属于法的适用

C.人民法院对张某、孙某的审判是司法活动

D.检察院对张某、孙某提起公诉的行为是法律监督

答案:B

本题解析:李某报案行为是积极遵守法律的表现,是法的遵守,故B项错误。

6、多项选择题  《中华人民共和国继承法》第7条规定:“继承人有下列行为之一的,丧失继承权:(三)遗弃被继承人的,或者虐待被继承人情节严重的。”某甲以某乙虐待被继承人为由,将某乙告上法院,认为其不应该享有继承权。法院经过审理,查明某乙的确有虐待被继承人的事实,但没达到情节严重的程度,但法院依然判决某乙丧失继承权。关于法院的这一决下列哪些选项是错误的?()

A.法院的这一判决,试图维护的价值是法律的安定性和可预测性

B.该判决是错误的,因为法官不应当运用自由裁量

C.该案法官没有采取文义解释

D.假设法官在裁判时出示理由来证明:只考虑“虐待被继承人”,而忽视“情节严重”的做法,是恰当的。这种思考方式是内部证成

答案:A, B, D

本题解析:A项错在,本案维护的价值是裁判的正当性;B项错在,无法取消自由裁量,只能限制;D项错在,这是外部证成。

7、不定项选择  张某是经中国的劳务公司培训并前往日本务工的家政服务人员,在日本工作期间,由于劳动报酬、劳动权利等问题引发争议,后在中国某法院涉诉,关于该案的法律适用,正确的有:()

A.可能适用日本法律,因为日本是工作地

B.必须适用日本法律,因为日本是用人单位主营业地

C.必须适用中国法律,因为要保障中国劳动者的合法权益

D.可能适用中国法律,因为中国是劳务派出地

答案:A, D

本题解析:根据《涉外民事关系法律适用法》第43条的规定,劳动合同,适用劳动者工作地法律;难以确定劳动者工作地的,适用用人单位主营业地法律。劳务派遣,可以适用劳务派出地法律。本题中,劳动者工作地在日本;同时,其属于劳务派遣,劳务派出地为中国。B、C两项失于绝对。

8、多项选择题  下列某律师事务所开展业务时发生的行为,哪些项属于不正当的竞争行为?

A.就法律服务结果或者诉讼结果作出虚假承诺

B.无正当理由,以低于同地区同行业收费标准为条件争揽业务

C.故意诽谤其他律师事务所声誉

D.加入QQ群,免费提供法律咨询服务

答案:A, B, C

本题解析:根据新修订的《律师执业行为规范》第78条的规定,有下列情形之一的,属于律师执业不正当竞争行为:

(1)诋毁、诽谤其他律师或者律师事务所信誉、声誉;

(2)无正当理由,以低于同地区同行业收费标准为条件争揽业务,或者采用承诺给予客户、中介人、推荐人回扣、馈赠金钱、财物或者其他利益等方式争揽业务;

(3)故意在委托人与其代理律师之间制造纠纷;

(4)向委托人明示或者暗示自己或者其属的律师事务所与司法机关、政府机关、社会团体及其工作人员具有特殊关系;

(5)就法律服务结果或者诉讼结果作出虚假承诺;

(6)明示或者暗示可以帮助委托人达到不正当目的,或者以不正当的方式、手段达到委托人的目的。

故选项ABC都构成不正当竞争行为。《律师执业行为规范》第20条规定,律师可以以自己或者其任职的律师事务所名义参加各种社会公益活动。故选项D属于正当竞争行为。

9、单项选择题  在一起刑事案件审理过程中,被告人史某向合议庭提出,参与合议庭审判的审判员赵某法律知识水平太低,要求其回避。此时,合议庭应如何处理?()

A.暂时休庭,报法院院长决定赵某是否回避

B.驳回回避申请,如果史某对驳回申请决定有异议的,可以当庭申请复议一次

C.对回避申请置之不理,继续进行法庭审理

D.由合议庭当庭驳回,并不得申请复议

答案:D

本题解析:《刑诉解释》第29条规定,对不属于《刑事诉讼法》第28条、第29条所列情形的回避申请,由法庭当庭驳回,并不得申请复议。

10、多项选择题  下列哪些是现代国际法上领土变更的方式?()

A.1956年英属多哥通过民族自决的方式脱离英国,成为独立国家

B.1969年西伊里安经过全民投票与印度尼西亚统一

C.1997年7月1日中国对香港恢复行使主 权

D.1961年印度以武力方式收回被葡萄牙占领的果阿地区

答案:A, B

本题解析:考查现代国际法上的领土变更方式。

11、单项选择题  关于内地和香港仲裁裁决的执行,依内地与香港达成的《内地与香港特别行政区相互执行仲裁裁决的安排》的规定,下列哪个选项是正确的?

A、被申请人在河北和广东均有财产的,申请人可分别向两地的中级法院提出申请

B、被申请人在广东和香港均有财产的,如果在一地法院执行后不足以偿还其债

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