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民法分类模拟题71

甲公司购买了一套精密成套设备,为顺利安装和操作该设备,甲公司与乙公司签订了一份技术咨询合同,但合同未约定根据咨询意见作出决策的损失承担。乙公司在提供技术咨询过程中形成了一项新的技术成果,且未与甲公司约定该技术成果的归属。根据合同法及相关法律回答下列问题:

1.  现设甲公司根据乙公司的符合要求的咨询报告进行操作发生事故,乙公司是否承担赔偿责任?为什么?

正确答案:

不承担责任。根据《合同法》359条第3款规定:“技术咨询合同的委托人按照受托人符合约定要求的咨询报告和意见作出决策所造成的损失,由委托人承担,但当事人另有约定的除外。”

[考点] 技术咨询合同的责任承担

2.  该技术成果归谁享有?为什么?

正确答案:

归乙公司享有。根据《合同法》第363条规定:“在技术咨询合同、技术服务合同履行过程中,受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果,属于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技术成果,属于委托人。当事人另有约定的,按照其约定。”

[考点] 技术咨询合同的履行中产生的新技术成果的归属

章国安父子外出打工,房屋无人看管。一天,章国安的邻居刘天地见章国安家里无人,房子又年久失修,即将倒塌,于是,就花钱请人对章国安的房子进行了修缮,共花费了1000元,刘天地为此从银行提取未到期的定期存款先行垫付。但后来刮台风,章国安的房子还是被风吹塌了。现章国安与刘天地因为该事项发生争议。

3.  刘天地的行为与章国安构成何种法律关系?

正确答案:

构成无因管理的法律关系。

[考点] 无因管理的成立要件;管理人的权利

4.  能否要求章国安支付1000元修缮费?

正确答案:

可以要求支付1000元的修缮费用。

5.  能否要求章国安支付提前取款的利息损失?

正确答案:

可以要求章国安承担提前取款的利息损失。

6.  能否要求章国安支付误工费?

正确答案:

可以要求章国安支付误工费。

7.  能否要求章国安支付修缮房屋的报酬?

正确答案:

不能要求章国安支付修缮房屋的报酬。

本案中刘天地的行为构成无因管理,所以刘天地可以要求章国安支付修缮费、利息损失、误工费,因为这些费用都是管理人的实际损失和必要费用,应当偿付。但是无因管理中的管理人是不能要求被管理人支付报酬的。参见《民法通则》第93条规定:“没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失进行管理或者服务的,有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”《民通意见》第132条规定:“民法通则第九十三条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用,包括在管理或者服务活动中直接支出的费用,以及在该活动中受到的实际损失。”

2008年8月,某省展览馆向省内外画家和书法家发出几千份邀请函,称明年9月10日是该馆建馆40周年,邀请这些画家、书法家届时参加庆典。一些画家和书法家收到邀请函后,纷纷作画或赋诗以示祝贺,并将作品赠与该展览馆。至2008年12月底,展览馆收到字、画共计1000幅,遂从中挑100幅作品编辑成纪念画册,印制1万册公开销售。

问题:

8.  展览馆的行为是否侵犯了作者的著作权?为什么?

正确答案:

展览馆侵犯了作者的著作权。根据《著作权法》第18条的规定,美术等作品原件所有权的转移,并不视为作品著作权的转移。因为作者将字、画赠与博物馆,字、画的所有权移转,但著作权并不当然移转。

[考点] 原件所有权转移的作品著作权归属

9.  展览馆是否可以将上述赠与的作品展览?为什么?

正确答案:

根据《著作权法》第18条的规定,美术等作品原件所有权的转移,并不视为作品著作权的转移,但是美术作品原件的展览权由美术作品原件的所有人享有。所以,本案中,展览馆享有展览权。

蓝天出版社打算出版一本《中国的国际贸易》一书,于2009年与企业管理杂志社联系,找到杂志社吴某,由吴某以杂志社的名义向出版社发出“许可使用函”,同意出版社使用杂志社已发行各期杂志中的文字与资料。2009年12月出版社将杂志社已刊登过的40余篇文章,共涉及作者38人,汇集成书,出版《中国的国际贸易》,随后出版社向杂志社汇去稿酬,但始终未与各篇文章的作者联系,未经原作者许可,并且《中国的国际贸易》一书中对原文章有所修改,并有错误和遗漏现象。为此企业管理杂志社与上述38位作者共同向法院提起诉讼,要求停止发行《中国的国际贸易》一书,赔偿损失并赔礼道歉。

问题:

10.  企业管理杂志社与38位作者分别享有哪些权利?

正确答案:

杂志社作为编辑作品的编辑人,对其编辑的杂志享有著作权和版式设计权;但其行使著作权时,不得侵犯原作者的著作权。编辑作品中可以单独使用的作品的作者享有完整的著作权。

[考点] 著作权的类型

11.  吴某以杂志社的名义出具的“许可使用函”是否有效?

正确答案:

杂志社无权决定可单独使用作品的出版事宜,吴某出具的“许可使用函”,即使可视为杂志社的许可,也构成对原作者的侵权行为。

[考点] 著作权侵权行为

12.  出版社的行为是否构成侵权行为?如果是,侵犯了谁的权利?

正确答案:

出版社的行为构成对38位作者的出版权、修改权的侵害,应停止侵害,赔礼道歉,赔偿损失。

[考点] 著作权侵权行为

甲电学研究所受乙电力公司的委托,研制开发节能灯芯,甲电学研究所将这一任务交给了所内最有潜力的两位研究人员张某和李某,为鼓励二人合作潜心进行研究,研究所称“发明完成后,申请专利的权利和专利权归二发明人所有”。在研究的过程中,由于李某家中发生变故,只进行了资料的翻译和整理工作。2009年1月2日,该技术成果最终完成。关于专利申请权的归属,张某和李某之间发生了争议。

请根据上述事实,回答下列问题:

13.  该专利的发明人是谁?该专利是否属于职务发明?

正确答案:

张某。属于职务发明。本题中,甲电学研究所受乙电力公司的委托进行研制开发,并将任务交给了张某和李某,且对专利申请权和专利权的归属进行了约定,似乎张某和李某是共同发明人。但由于题目中告诉我们“在研究的过程

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